Податкові війни: як відстояти свої права і оскаржити донарахування?

16.07.2016

Чому не потрібно боятися сперечатися з інспекторами

Останнім часом практично жодна податкова перевірка не закінчується без донарахувань. Що відбувається далі? Арешт майна, заморожування рахунків, висмикування значних сум з обороту платника податків. Про те, що робити, коли на руках рішення інспекції, з яким ви не згодні, які прийоми допоможуть захистити свої права і відбитися від надуманих претензій, читайте в новому блозі для «БІЗНЕС Online» від партнерів АНП «Зеніт» Юлії заздоровні і Гузель Валєєва .

ЕФЕКТИВНІ ПРИЙОМИ ЗАХИСТУ

Виїзні податкові перевірки обертаються серйозними донарахуваннями, і виключення рідкісні. Погодитися з незаконними донарахуваннями значить віддати зароблені непростим працею гроші, поставити під загрозу саме існування бізнесу, а часом і особисту свободу.

Але нерідко платник податків відмовляється від абсолютно законних способів захисту своїх прав та інтересів. Чому? Найчастіше бояться «розлютити», «зіпсувати відносини», «податкової вендети».

Доводи, скажімо так, непереконливі.

По-перше, розлютити. Якщо ви ведете себе коректно і професійно, не переходьте на особистості, то ризик зайвої негативної емоційності значно скорочується.

По-друге, «зіпсувати відносини». Якщо коротко, то здорові відносини завжди мають на увазі взаємність. Податкова боялася зіпсувати з вами відносини, виробляючи, на вашу думку, незаконні донарахування? Боюся, що ні.

По-третє, «податкова вендета». Це швидше фобії десятирічної давності. В останні роки професійний рівень податкових інспекторів незмінно підвищується, а податкові відносини стають більш визначеними. Тому в проведенні «податкової вендети» немає ніякої доцільності. Співробітникові вигідніше не «мститися», а вийти на наступну перевірку, провести нові донарахування і отримати довгоочікувану премію СМС (кошти матеріального стимулювання). Розумієте, це податкова інспекція для вас єдина, а у неї таких, як ви, дуже багато.

НЮАНСИ ЗАХИСТУ

Але щоб якісно захистити свої інтереси, треба максимально використовувати передбачені законом можливості.

Для початку розберемося, коли можна вважати перевірку закінченою.

Якщо говорити про виїзний податкової перевірки, закінченням вважається день вручення довідки. Після цього перебувати на території платника податків та проводити перевірку податкові органи не вправі (виняток - проведення додаткових заходів податкового контролю, але про це трохи пізніше).

Що стосується камеральних податкових перевірок, їх закінченням є витікання тримісячного терміну з дня подачі декларації.

На практиці трапляється, що податкові органи не витримують цей термін.

Так, в одній справі платник податків подав декларацію і вже, ймовірно, забув про це. Яке було його здивування, коли через 11 місяців прийшла вимога представити документи і пояснення. Платник податків дійшов до ВАС РФ, і вища на той момент судова інстанція підтримала компанію. Таким чином, якщо після закінчення трьох місяців з дня подачі декларації (+15 - 20 робочих днів - стільки відводиться на складання і вручення / направлення акта) платник податків не отримав акт камеральної податкової перевірки, він має право розраховувати, що порушень немає.

Отже, податкова перевірка закінчилася, і ви отримали акт перевірки, з яким не згодні.

Подальше оскарження результатів перевірки умовно проходить в три етапи.

I. Подача заперечень на акт перевірки, участь в розгляді матеріалів перевірки.

II. Апеляційне оскарження.

III. Судове оскарження.

Розглянемо нюанси кожного з етапів.

Заперечення НА АКТ ПЕРЕВІРКИ

На подачу заперечень платнику податків відводиться один місяць.

Ключові правила при підготовці заперечень наступні.

1. Ретельно перевірити ще раз всі розрахунки в акті (включаючи розрахунки недоїмки, пені, штрафів).

Так, податкові інспектори такі ж, як і ми з вами, люди, і їм властиво помилятися.

Так, в одному акті при розрахунку суми по п'яти стовпчиках таблиці податковий орган останню графу просто не врахував - "не простягнув» до кінця формулу в Excel.

У підсумку вийшло: 1 + 1 + 1 + 1 = 5

Це кардинально позначилося на результаті - при правильному розрахунку у платника податків повинна бути переплата 1,6 млн. Рублів, а так - недоїмка 12,6 млн. Рублів.

2. Уявити з запереченнями додаткові документи.

Особливо в ситуації, коли в ході податкового аудиту ви виявили податкові переплати (невраховані витрати, невикористання пільг, помилки в розрахунках і т. Д.) І хочете, щоб податковий орган їх врахував при винесенні рішення. Якщо уявити такі документи на наступних етапах оскарження - вищестоящий податковий орган і суди їх просто не приймуть до уваги.

У нашій практиці був випадок, коли податкова донарахувала 7 млн. Рублів. В ході підготовки заперечень ми провели податковий аудит і виявили переплати. За результатами судового розгляду нарахування податкової були визнані незаконними, а переплата підтверджена. У підсумку перевірка для платника податків закінчилася не стягнення недоїмки, а поверненням 1,6 млн. Рублів переплати.

3. Акцент робити на порушеннях матеріального права, арифметичних і логічних помилках.

4. При наявності пом'якшувальних обставин - вказати в запереченнях.

До таких відносять важке матеріальне становище компанії, соціальна значимість підприємства, невідповідність штрафу тяжкості вчиненого правопорушення та ін. Це дозволяє знизити розмір штрафу мінімум в два рази.

ПРОЦЕДУРНІ ПОРУШЕННЯ ІНСПЕКЦІЇ

Процедура проведення податкової перевірки і оформлення її результатів досить чітко регламентована. Права і обов'язки платника податків і податкового органу взаємопов'язані, корелюють між собою.

Ключове право платника податків - можливість брати участь в розгляді матеріалів податкової перевірки і давати свої пояснення (п. 14 ст. 101 НК РФ). Якщо податковий орган не забезпечив платнику податків таку можливість, рішення підлягає скасуванню з процедурних підстав.

Безумовним підставою для скасування рішення є наступні порушення.

1. Не вручили акт податкової перевірки, додатки до акта.

Очевидно, в такому випадку платник податків позбавлений можливості представити якісь пояснення в свій захист.

Окремо треба сказати про додатки до акта. Податковий орган зобов'язаний розкрити свою доказову базу вже на цьому етапі. Однак ситуації, коли податковий орган вручає акт без будь-яких додатків (матеріалів зустрічних перевірок, протоколів огляду, допитів, експертних висновків і т. Д.), Далеко не рідкість. У таких випадках не завжди допомагають навіть письмові звернення в інспекцію з проханням представити матеріали перевірки. Підготувати якісні заперечення в таких випадках вкрай проблематично.

Ситуація обіцяє змінитися найближчим часом. Справа в тому, що з 1 червня 2016 право платника податків знайомитися з матеріалами податкової перевірки зафіксовано в п. 2 ст. 101 НК РФ. Для реалізації такого права необхідно подати письмову заяву в інспекцію (протягом місяця, відведеного на подання заперечень на акт). Податковий орган, в свою чергу, зобов'язаний надати таку можливість не пізніше двох днів з моменту отримання заяви. Матеріали перевірки дозволяється оглядати, робити з них виписки, знімати копії. Після закінчення ознайомлення буде складатися протокол. Правда, нововведення діє лише щодо перевірок, закінчених після 1 червня.

2. Не запросили на розгляд акту податкової перевірки.

Одна з варіацій порушення - коли податковий орган вручає відповідне повідомлення неналежному представнику платника податків.

Заповзятливі платники податків довгий час просто не забирали листи з пошти. Без тіні сумніву можна сказати, що сьогодні такі дії будуть кваліфіковані судом як зловживання правом. Адже саме в обов'язки компанії входить своєчасне отримання кореспонденції, спрямованої за юридичною адресою. Крім того, в цьому випадку компанія ризикує отримати блокування рахунку інспекцією.

3. Не ознайомили з результатами додаткових заходів податкового контролю (ДМНК), не запросили на їх розгляд.

До слова, днями запрацювала корисна для платника податків норма. Компанія має право ознайомитися з результатами ДМНК і представити свої заперечення по ним протягом 10 робочих днів після закінчення терміну проведення ДМНК, зазначеного в рішенні. Термін, звичайно, недостатній, адже дуже часто основну доказову базу податкових органів збирають саме на цій стадії. Але раніше і цього терміну не було, що на практиці призводило до ущемлення прав платника податків (наприклад, знайомили з матеріалами в день розгляду).

4. Не врахували заперечення платника податків.

Ми вели подібну справу. Підприємець в надії бути почутим направив до інспекції важкі заперечення, приклавши пакет документів. Однак у вирішенні виявив коротку фразу «Платник податків заперечення на акт не представив». І це незважаючи на те, що заперечення надійшли до інспекції за два дні до розгляду матеріалів перевірки (був зроблений запит на пошту). Іншими словами, податковий орган мав можливість ознайомитися з запереченнями. Суди скасували рішення.

5. Не допустили представника платника податків на розгляд матеріалів перевірки.

У нашій практиці був вартий уваги випадок. Аналізуючи матеріали перевірки на предмет процедурних порушень, увагу впало на дату розгляду акту та винесення рішення. Всі ми знаємо, що 12 червня наша країна відзначає державне свято - День Росії. А за правилами перенесення в той рік 13 червня (день розгляду акту та винесення рішення) був вихідним. У суді ми зуміли довести, що податковий орган позбавив платника податків права залучити на розгляд матеріалів перевірки кваліфікованого представника.

6. Рішення прийнято особою, яка не розглядає матеріали податкової перевірки.

Наприклад, на розгляді заперечень був присутній заступник начальника ИФНС, а рішення виніс начальник. Логіка проста: в такій ситуації платник податків залишається непочутим.

7. У рішенні зазначено нові підстави для донарахування податків (описані в акті); суми донарахувань перевищують попередні.

Виняток - результати ДМНК, їх зі зрозумілих причин в акті бути не може.

Незважаючи на зростання професіоналізму працівників податкових органів та «хрестоматійність» порушень, подібні випадки зовсім не рідкість.

ЯК ПОДАТКІВЦІ підроблений підпис ПЛАТНИКА ПОДАТКІВ

З сумом доводиться констатувати, що недобросовісні представники зустрічаються як в рядах платників податків, так і контролюючих органів.

Наприклад, в одному з справ , Розглянутих АС Поволзької округу, платник податків із запізненням подав декларацію по земельному податку за 2011 рік. Інспекція вирішила оштрафувати підприємця. При цьому камеральну перевірку проводив один інспектор, а акт за підсумками перевірки підписав інший. І не просто підписав, а спробував зімітувати підпис колеги. Як пишуть експерти в таких випадках, «виконано з наслідуванням підпису». До суду інспектора надали іншу версію акту, оформленого і підписаного за всіма правилами. Але суди не прийняли новий акт і скасували рішення по перевірці.

В іншому справі перевіряючі підробили підпис платника податків в протоколі про ознайомлення з призначеною експертизою і в повідомленні про час і місце розгляду додаткових заходів податкового контролю. Підробка інспекторів виявила почеркознавча експертиза, ініційована пильним платником податків у суді.

У своїй практиці ми стикалися з дописками в акті податкової перевірки (Запис про отримання додатків до акта), а також з спробою сфальсифікувати вимога про подання документів, від отримання якого директор, за запевненням інспекторів, відмовився (насправді вимога «вручали» в день, коли директор перебував за кордоном).

Своєчасне виявлення недобросовісних дій податкових органів в цих справах дозволило скасувати незаконні рішення щодо перевірок.

АПЕЛЯЦІЙНЕ ОСКАРЖЕННЯ

З 2014 року діє обов'язковий досудовий порядок оскарження по будь-яким податкових спорів. Раніше такий порядок працював лише щодо рішень, прийнятих за наслідками податкових перевірок. Це означає, що платник податків не може звернутися до суду, якщо не спробував врегулювати спір з інспекцією в вищестоящому податковому органі.

Для територіальної інспекції вищим податковим органом є управління (в Татарстані - УФНС по Республіці Татарстан), для управління - ФНС. Вище ФНС у відомстві нікого немає, тому їх рішення оскаржуються безпосередньо в суді.

З одного боку, досудовий порядок відсікає відверті порушення інспекції. З нашого досвіду, до 40 відсотків суперечок вирішуються вже на цій стадії. Це економить час і гроші платника податків.

Разом з тим, апеляційне оскарження збільшує терміни відновлення прав платника податків.

Взяти, приміром, ситуацію з незаконним блокуванням рахунку компанії. Раніше була можливість звернутися безпосередньо до суду, отримати в лічені дні забезпечувальні заходи і тим самим призупинити дію оскаржуваного рішення.

Тепер треба спочатку звернутися зі скаргою до вищої інспекцію і чекати відповіді протягом місяця. Відкривати в такій ситуації нові рахунки банки не мають права (до слова, прийняті податковим органом рішення про блокування рахунку знаходяться у відкритому доступі на сайті ФНС). Для бізнесу це дуже великий, часом згубний термін. Єдина оперативний захід у таких випадках - подача скарги в прокуратуру.

Справедливості заради варто сказати, що можливість отримати забезпечувальні заходи передбачена і при досудовому оскарження.

ЯК ПРАВИЛЬНО СКАРЖИТИСЯ

Отже, ви отримали рішення по перевірці, з яким не згодні.

Залежно від моторності існує два варіанти:

- подати апеляційну скаргу, якщо не минув місяць з дня вручення рішення. У цьому випадку компанія отримує свого роду відстрочку: рішення по перевірці вступає в силу лише після прийняття рішення вищестоящої інспекцією;

- подати скаргу на вступило в силу рішення інспекції (протягом року з моменту вручення).

Буквально на днях розбирали кумедний випадок.

Компанія вирішила оскаржити рішення управління про відмову визнати податок сплаченим, привернула юриста. Однак суд знерухомила заяву, оскільки не було дотримано досудовий порядок. Недовго думаючи, представник направив (!) До територіальної інспекції (!) Претензію. Мабуть, за аналогією з цивільним спором. Уявляю здивування податківців на місцях.

До таких курйозів призводить ситуація, коли юрист «і швець, і жнець, і на дуді грець».

Ключові правила при складанні апеляційної скарги.

1. Просимо скасувати рішення повністю.

Навіть якщо на цій стадії аргументів за окремими епізодами перевірки у вас немає, вони можуть з'явитися на стадії судового оскарження. Правильна прохальна частина допоможе уникнути необхідності звертатися з додатковою скаргою в управління.

2. Відкриваємо процедурні порушення територіальної інспекції.

Раніше багато платників податків застосовували наступний тактичний прийом - процедурні порушення інспекції берегли для суду. Логіка проста - не дати вищестоящої інспекції «переграти» ситуацію. ВАС РФ припинив цю практику - суди приймуть подібні доводи платника податків лише при вказівці на них в апеляційній скарзі (п. 68 постанови пленуму ВАС РФ №57 від 30.07.2013).

До недавнього часу вищестоящий податковий орган розглядав скаргу без участі платника податків. Тепер в цьому правилі з'явилося виняток. Вищестоящий податковий орган повинен розглянути скаргу за участю її подавця, якщо будуть виявлені суперечності між відомостями, що містяться в поданих нижчестоящим податковим органом матеріалах або невідповідності відомостей, поданих платником податків, відомостям, що містяться в матеріалах нижчестоящого податкового органу.

Слід звернути увагу, що вищестоящий податковий орган перевіряє правильність рішення територіальної інспекції. І робити роботу останньої (посилюючи доказову базу), також як давати вказівки інспекції провести додаткові заходи податкового контролю не має права, це буде порушенням.

Інша справа - коли територіальна інспекція допустила процедурні порушення і керування в стані їх виправити (наприклад, запросивши платника податків на розгляд).

Оскарження в суді.

Ключові правила підготовки документів якнайкраще сформулював заслужений юрист Росії Семен Арія.

Правило №1: простота. «Уникайте складних фраз з дієприслівниковими і причетними оборотами, з довгим ланцюгом підрядних речень. Так міг дозволити собі писати Лев Толстой, у якого фраза могла бути розтягнута від початку до кінця сторінки. Він знав, що фразу цю все одно прочитають з напруженою увагою, щоб не упустити рух думки генія.

Ми не генії, наші документи читають за службовим обов'язком завалені справами, часом стомлені люди. Слід полегшити їх працю, писати просто і ясно. В ідеалі текст повинен складатися з коротких рубаних фраз, які не обтяжені складним побудовою ».

Правило №2: структурність. «Виклад має складатися з логічно послідовних розділів, кожен з яких завершується чітким висновком. Іноді словом "висновок" можна навіть виділити кінцівку розділу ».

На сьогоднішній день в результаті ряду кадрових перестановок податковий склад суду серйозно посилений і дуже кваліфікований.

Предмет суперечки все частіше переміщається від нюансів застосування податкового законодавства в виробничу площину. Судді заглиблюються в технології, вникають в специфіку діяльності платника податків, не обмежуючись вивченням стандартного пакету доказів.

Сама практика стала жорсткішою. І доводи, що ви не знали (наприклад, про те, що контрагент проблемний), зараз не працюють. Суди чекають розкриття ділової мети угод, дійсних мотивів платника податків.

До слова, зміна складу за певними і, на жаль, не дивним причин значно позначилося на показниках деяких юридичних фірм.

ДИЯВОЛ В ДЕТАЛЯХ

Важлива рада: при вивченні матеріалів справи завжди пам'ятайте «Диявол криється в деталях». При уважному вивченні документів часто виявляються цікаві нюанси.

В одній справі, яке ми вели, податковий орган з'ясував, що будівельна ліцензія отримана за підробленим дипломом (йшлося про період до введення СРО). Як докази до акту додавався відповідний запит і відповідь вузу. Однак детальна перевірка документів показала, що інспекція в запиті невірно вказала серію і номер диплома. Відповідно, відповідь вузу (про те, що такий диплом не видавався) не мав відношення до справи. Суд не прийняв аргумент інспекції, що поряд з іншими зібраними нами доказами дозволило оскаржити рішення податкового органу.

Крім уважності, глибоких знань, постійного відстеження законодавства і судової практики податкові спори вимагають творчого підходу і нестандартного мислення.

Наприклад, один платник податків виміряв вимога інспекції в автомобілях марки «Газель». Діло Було так. Інспекція виставила на адресу банку велике вимога про подання копій документів. Банк оскаржив вимогу і в обгрунтування своєї позиції справив філігранні розрахунки, показавши, що оскаржене вимога - це:

- 98 529 документів;

- 6 260 000 аркушів;

- 100 принтерів для зняття копій, за умови роботи кожного протягом більше двох місяців;

- 12 520 пачок паперу (що в перерахунку 1,8 млн. Рублів);

- 1,4 млн. Рублів на придбання витратних матеріалів (картриджів, роликів і т. Д.);

- 30 тонн вантажу, для перевезення якого потрібно 20 автомобілів марки «Газель»;

- 90 місяців для вивчення чотирма перевіряючими витребуваних документів (при читанні одним співробітником 100 сторінок на годину).

Аргументація більш ніж переконлива, погодьтеся?

Уроки математики допомогли платнику податків і в іншій справі. Інспекція стверджувала, що направила акт перевірки платнику податків рекомендованим листом. За вагою конверта платник податків вирахував, що в листі могло знаходитися не більше 5 аркушів формату А4, тоді як акт складався з 30 аркушів. Суд скасував рішення податкового органу.

А ось приклад, коли суди не оцінили «креативу» платника податків. Інспекція запросила документи у платника податків. Частина документів компанія не представила, пославшись на їх вилучення представниками правоохоронних органів. Як доказ представила протокол виїмки слідчим ОВС, підписаний, до того ж двома понятими. Зробивши кілька запитів в профільні служби, податковий орган з'ясував, що людей з такими ПІБ просто не існує, а вилучати документи «слідчий» ніколи в рядах служителів правопорядку не перебував. Як відреагували на цю «винахідливість» платника податків самі правоохоронні органи, історія замовчує ...

Як бачите, важливість грамотної підготовки і ведення справи важко переоцінити. Нам відомі випадки, коли невивірених позиції, погана підготовка платника податків до справи приводили до негативного результату - необхідність сплатити десятки і сотні мільйонів, банкрутства компаній, кримінальному переслідуванню керівників і засновників.

І тут дуже важливо відчувати грань між дозволеним і забороненим, між законними способами захисту прав платника податків і протиправними. Це той випадок, коли до мети ведуть не будь-які засоби.

Гузель Валєєва, Юлія заздоровні