Ліквідація через банкрутство - що краще, чим відрізняється, юридичної особи

1. поняття
2. співвідношення категорій
3. чим регулюється
4. Законодавство
5. Відео: власне рішення
6. Чим відрізняється
7. Можливі варіанти подій після знаходження ознак неспроможності
8. Склад осіб, які беруть участь
9. Види і порядок здійснення реорганізаційних процедур
10. Способи закриття підприємства
11. добровільна
12. примусова
13. питання
14. Відмінність примусової ліквідації від навмисного банкрутства
15. Що краще

Банкрутство відрізняється від ліквідації цілями і процедурою. Але у цих заходів загальний результат - реєстрація припинення організації в ЕГРЮЛ або ВП у ЕГРІП.

поняття

У розгляді даного питання головне чітко визначиться з понятійним апаратом.

співвідношення категорій

Людина наділений фізично тілом, народжується і вмирає. Цими подіями визначається момент появи і втрати ним правосуб'єктності.

Юридична особа - умоглядна абстрактна категорія. Воно не має вираження в матеріальному світі. Фіксація значущих подій проводиться за допомогою ЕГРЮЛ.

У розумінні п. 3 ст. 49 ГК , Внесення до електронного реєстру запису про створення юридичної особи означає, що воно є (існує), про ліквідацію - що його немає (перестало існувати).

Єдиною причиною припинення правосуб'єктності громадянина є смерть. Відносно юридичної особи для цього можуть бути різні підстави. Одне з них - неплатоспроможність. У цьому сенсі «ліквідація» і «банкрутство» співвідносяться як ціле і приватне.

Банкрутство - багатозначна категорія, що позначає і результат, і процес.

Банкрутство як результат має на увазі рішення суду про визнання неплатоспроможності.

далі:

• майно боржника розпродається;
• дебіторська заборгованість погашається в межах отриманих коштів;
• боржник ліквідується.

Банкрутство як процес - складний правовий інститут. Ініційована процедура банкрутства може не привести до ліквідації.

Наприклад:

• початковою стадією є спостереження, погашення боргів на цьому етапі автоматично призводить до припинення банкрутства;
• надання фінансової допомоги з боку засновників (санація) призводить до погашення боргу і відновлення платоспроможності;
• прихід інвестора для кредиторів означає погашення боргів, а для боржника - зміну структури власності і вихід з банкрутства.

В цьому випадку логічний обсяг поняття «ліквідація» повністю не охоплює банкрутство.

чим регулюється

Ліквідація організації - це її припинення без правонаступника ( ст. 61 ГК РФ ).

Таке уточнення важливо:

• при реорганізації (наприклад, при переході від АТ до ТОВ) юридична особа теж ліквідується, але з універсальним правонаступником;
• злиття декількох суб'єктів припиняє існування кожного з них, але новостворена особа є правонаступником обох;
• припиняє існування організації і її поділ, однак будь-яке право або зобов'язання переходить до одного з новостворених суб'єктів.

Банкрутство - це констатована судом нездатність господарюючого суб'єкта задовольнити обгрунтовані вимоги кредиторів ( 127-ФЗ ).

Законодавство

Загальні положення про ліквідацію організацій встановлені главою 4 ГК «Юридичні особи».

Вона містить:

• покрокову схему позасудової ліквідації ( ст. 63 );
• порядок припинення відсутнього, «занедбаного» юридичної особи в спрощеному виробництві ( ст. 64.2 );
• вказує на можливість ліквідації через процедуру банкрутства ( ст.65 ).

1. Особливості ліквідації суб'єктів господарювання різних організаційно-правових форм поза банкрутства регламентовані профільним законодавством, наприклад - гл. 8 74-ФЗ «Про селянське (фермерське) господарство» , ст. 57 14-ФЗ «Про ТОВ» .
2. Процедура банкрутства регламентована 127-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)» .
3. Процесуальним моментам розгляду цієї категорії справ присвячена гл. 28 АПК РФ.
4. Порядок продажу майна банкрута, вимоги до електронних торговельних майданчиків встановлені Наказом Мінекономрозвитку №54 від 15.02.10.
5. При відсутності ознак банкрутство ліквідація проходить в адміністративному порядку. Повідомлення реєстратора про майбутню ліквідацію, внесення відомостей в ЕГРЮЛ регламентовано гл. VII 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та ВП» .

Відео: власне рішення

Загальна

Банкрутство - це спосіб кредитора захистити свої права і отримати розрахунок хоча б частково. Ініціюється шляхом подання позову.
Значущим моментом є формування реєстру вимог кредиторів.

Їх виявлення віднесено до компетенції арбітражного керуючого.

Кредитори вправі заявляти вимоги, дізнавшись про банкрутство з:

Процедури банкрутства визначаються ситуацією. Представник реального сектора економіки має всі шанси на оздоровлення. Якщо компанія займалася перепродажем і посередництвом і не мала значущих активів - реанімувати її немає сенсу.

Чим відрізняється

У найзагальнішому розумінні:

• ліквідація - це регламентоване ГК добровільне припинення платоспроможного суб'єкта господарювання в адміністративному порядку;
• банкрутство - це регламентоване 127-ФЗ примусове припинення неплатоспроможного суб'єкта в судовому порядку.

Ліквідація проводиться в інтересах учасників організації. Її мета - розрахуватися з боргами, отримати максимальний ліквідаційний залишок і розподілити його між засновниками.

В силу ст.62, 63 ГК останні:

• створюють одноосібний чи колективний ліквідаційний орган;
• визначають його персональний склад (ніяких вимог щодо кваліфікації закон не пред'являє);
• встановлюють спосіб реалізації активів.

Процедура банкрутства проводиться в інтересах кредиторів. Її мета - сформувати ліквідаційну масу і розрахуватися з максимальним об'ємом боргових зобов'язань.

Тому:

• процедура публічна;
• значимі рішення приймають кредитори;
• арбітражний суд закріплює їх визначенням;
• справа доручається експерту - арбітражному керуючому ( ст.20 127-ФЗ );
• активи реалізуються через електронні торги або публічна пропозиція ( ст. 139 того ж ФЗ).

Банкрутство та ліквідація підприємства: різниця не завжди очевидна.

1. Ст. 61 ГК обумовлює ряд випадків, коли платоспроможна організація ліквідується примусово.
2. Неплатоспроможні установи і казенні підприємства ліквідуються в адміністративному порядку, їх борги згодом стягуються з засновників ( п.7 ст. 63 ГК ).
3. Якщо борг припиняється організації не досяг 300 тис. Руб. (Сума згідно ст. 139 127-ФЗ ), Вона ліквідується в адміністративному порядку, але:

• майно вартістю від 100 тис. руб. продається з торгів;
• набуває значення черговість погашення вимог, обумовлена ст. 64 ГК.

Не знаєте, чи можна закінчити процедуру визнання неспроможності не на останньому етапі? Читайте нашу статтю: мирова угода при банкрутстві.

Про те, як оплачується держмито при банкрутстві, дивіться тут.

Можливі варіанти подій після знаходження ознак неспроможності

Правило щодо працюючої організації встановлено 127-ФЗ : Виявивши такі ознаки, керівник зобов'язаний подати заяву про самобанкрутство ( ст. 9 ).

Якщо підставою звернення є той факт, що задоволення вимог частини кредиторів призведе до неможливості розрахунку з іншими, керівник зобов'язаний звернутися до суду протягом місяця.

При виявленні ознак неплатоспроможності в процедурі позасудового припинення діяльності, ліквідаційна комісія зобов'язана подати заяву про банкрутство протягом 10 днів ( п.4 ст. 63 ГК ; ст.9 і 224 127-ФЗ ).

Склад осіб, які беруть участь

перераховано в ст.34 і 35 127-ФЗ.

1. Конкурсні кредитори діють через загальні збори або представницький орган - комітет.
2. Арбітражний суд першої, а в разі оскарження його рішень - апеляційної та касаційної інстанції.
3. Арбітражний керуючий - професійний учасник банкрутства.
4. СРО, членом якої є обраний кредиторами керуючий.
   

   Подає до суду рекомендації щодо його профпридатності.

5. Керівництво боржника, який продовжує виконувати обов'язки на стадії спостереження.
6. Інвестор в рамках фінансового оздоровлення.
7. Засновники, що надають фінансову допомогу при проведенні санації.
8. Сам боржник при подачі заяви про самобанкрутство, укладення мирової угоди.
9. Органи влади в разі банкрутства підвідомчих суб'єктів.
10. Представник співробітників.
11. Незацікавлені в результаті справи особи, на платній основі залучаються керуючим: охоронна компанія, професійний оцінювач, аудитор, організатор електронних торгів і т. П.

Види і порядок здійснення реорганізаційних процедур

1. Спостереження (мах. 7 міс.) - єдина обов'язкова стадія, в рамках якої боржник з деякими обмеженнями веде господарську діяльність під керівництвом старого керівництва. Хід подальших процедур обумовлений станом боржника та залежить від позиції кредиторів.
2. Фінансове оздоровлення (мах. 2 роки). Проводиться за затвердженим планом. Може включати реорганізацію, перепрофілювання, прихід інвестора, зміну структури власності.
3. Зовнішнє управління (мах. 1,5 року, з можливістю продовження на 6 міс.).
4. Конкурсне виробництво (мах. 6 міс. З можливістю багаторазового продовження) полягає в:

• опису, оцінки, реалізації майна;
• задоволенні претензій кредиторів в порядку черговості;
• списання непогашених боргів.

Мирова угода - самостійна процедура. Може бути укладено на будь-який з стадій.

Способи закриття підприємства

Розглянемо основні варіанти закриття підприємства.

добровільна

Полягає у припиненні організації за бажанням засновників. Причини вони нікому пояснювати не зобов'язані.

Закон регламентує:

• частку голосів, необхідну для винесення такого рішення - для ліквідації ТОВ потрібно одноголосне рішення ( ст. 33, 37 і 57 14-ФЗ );
• порядок проведення зборів;
• форму документації.

примусова

Включає всі варіанти ініціації процедури банкрутства кредиторами.

Обов'язок боржника звернутися до господарського суду за ліквідацією щодо себе ( ст.9 127-ФЗ ) - також варіант примусової ліквідації:

• після початку виробництва засновники і керівництво боржника ситуацію не контролюють;
• ігнорування вимог ст.9 тягне за собою відповідальність за ст. 14.13 год. 5 КпАП або ст.195 КК.

Підстави ліквідації платоспроможної організація за позовом уповноваженої особи ( ст. 61 ГК ):

• реєстраційна процедура проведена з непереборними порушеннями закону, на підставі підроблених документів;
• здійснення діяльності без ліцензії, допуску СРО, інший дозвільної документації;
• здійснення забороненої або суперечить статуту діяльності;
• досягнення цілей, заради яких створена організація, або очевидна неможливість їх досягнення (позивач - співзасновник).

Хочете зрозуміти, яка відповідальність і в яких частках при визнання неспроможності? Читайте нашу статтю: субсидіарну відповідальність за банкрутство.

Про те, як проходить виконавче провадження у разі банкрутства, написано тут.

Детально про оспорювання угод при банкрутство, дивіться тут.

питання

Розглянемо найбільш зустрічаються.

Відмінність примусової ліквідації від навмисного банкрутства

Навмисне банкрутство утворює склад:

• делікту, передбаченого ч. 2 ст. 14.12 КоАП ;
• якого злочину, передбаченого ст. 196 КК .
  

  Полягає в штучному створенні ознак неплатоспроможності.

Навмисне банкрутство - протизаконно створення підставу для примусової ліквідації.

Що краще

Краще робити те, що наказує в закон. Часто на керівництво тиснуть засновники, бажаючі штучно створити підстави неплатоспроможності або навпаки, приховати цей факт. Подібні махінації адміністративно і кримінально карані.

Відповідальність повністю ляже на керівника: засновники не відповідають за поточну діяльність свого дітища.

Існує єдина альтернатива: процедури банкрутства і самобанкрутства мають деякі відмінності. Якщо для боржника вони принципові, у нього є місяць з моменту виявлення неплатоспроможності по бухгалтерської документації, щоб домовиться про ініціювання процедури з кредиторами. Якщо кредитори не діють, доведеться звертатися до суду самому ( ст. 9 127-ФЗ ).