Строительство »

Термін дії банківської гарантії закінчується

питання

Укладено контракт з 44-ФЗ, в якості забезпечення виконання контракту підрядник надав замовнику банківську гарантію. Термін дії на 1 місяць перевищував термін виконання контракту. Підрядник не виконав свої зобов'язання за контрактом у встановлений термін (тобто термін виконання відкладається), термін дії банківської гарантії закінчується 14 грудня.

Які дії треба розпочинати замовник? Вимагати від підрядника надання нової банківської гарантії?

відповідь

Законом про контрактну систему передбачені обмежені випадки внесення змін до істотні умови контракту. Зокрема, термін виконання контракту може бути змінений за умови зменшення казенному установі як одержувачу бюджетних коштів головним розпорядником (розпорядником) бюджетних коштів раніше доведених лімітів бюджетних зобов'язань, що призводить до неможливості виконання казенним установою бюджетних зобов'язань. В цьому випадку необхідні укладання додаткової угоди про продовження терміну виконання контракту і надання нової банківської гарантії.

Виходячи з формулювання питання, даний винятковий випадок до викладеної ситуації відношення не має.

За загальним правилом, у разі, якщо підрядник порушив термін виконання зобов'язань за контрактом, то замовник зобов'язаний направити підряднику вимога про сплату неустойок (штрафів, пені). Замовник також має право утримати забезпечення за контрактом (банківську гарантію). Питання стягнення неустойки за рахунок коштів банківської гарантії залишається відкритим, і, мабуть, для вирішення даного питання замовнику слід виходити з умов, зазначених в контракті і банківської гарантії.

При цьому надання нової банківської гарантії не вимагається. Замовник повинен звернутися в банк до закінчення терміну банківської гарантії, тобто до 14 грудня.

обгрунтування

Частиною 3 статті 96 Закону N 44-ФЗ передбачено, що виконання контракту може забезпечуватися наданням банківської гарантії, виданої банком і відповідає вимогам ст. 45 Закону N 44-ФЗ. При цьому термін дії банківської гарантії повинен перевищувати термін дії контракту не менш ніж на 1 місяць.

У документації про закупівлю встановлення терміну надання забезпечення виконання контракту повинен здійснюватися замовником з урахуванням терміну виконання основного зобов'язання постачальником (підрядником, виконавцем).

У Законі N 44-ФЗ також вказано на неприпустимість зміни істотних умов договору, за винятком випадків, передбачених у цьому Законі ( ч. 1 ст. 95 Закону N 44-ФЗ).

При цьому зміна (продовження) терміну дії контракту законом N 44-ФЗ не передбачено.

Разом з тим, згідно з пункту 6 частини 1 статті 95 Закону N 44-ФЗ зміна істотних умов контракту при його виконанні допускається в встановлених пунктом 6 частини 1 зазначеної статті випадках, прийняття державним чи муніципальним замовником рішення про зміну контракту в зв'язку зі зменшенням лімітів бюджетних зобов'язань здійснюється виходячи з пропорційності зміни ціни контракту і кількості товару, об'єму роботи або послуги.

Частиною 6 статті 161 Бюджетного кодексу Російської Федерації встановлено, що в разі зменшення казенному установі як одержувачу бюджетних коштів головним розпорядником (розпорядником) бюджетних коштів раніше доведених лімітів бюджетних зобов'язань, що призводить до неможливості виконання казенним установою бюджетних зобов'язань, що випливають з укладених ним державних (муніципальних) контрактів, інших договорів , казенне установа повинна забезпечити узгодження відповідно до законодавства Російської Федерації про контрактну систему у сфері закупівель товарів, робіт, послуг для забезпечення державних і муніципальних потреб нових умов державних (муніципальних) контрактів, в тому числі за ціною і (або) термінів їх виконання і (або) кількості (об'єму) товару (роботи, послуги), інших договорів.

З огляду на викладене, у разі якщо при зменшенні лімітів бюджетних зобов'язань і зміну терміну виконання контракту термін дії банківської гарантії вже закінчився, необхідні надання нової банківської гарантії і укладення додаткової угоди про продовження терміну виконання контракту ( Лист Мінекономрозвитку Росії від 16.12.2016 N Д28і-3525 ).

В інших випадках термін виконання контракту зміні не підлягає.

згідно частини 4 статті 34 Закону N 44-ФЗ в контракт включається обов'язкова умова про відповідальність замовника і постачальника (підрядника, виконавця) за невиконання або неналежне виконання зобов'язань, передбачених контрактом.

Так, згідно з частини 6 статті 34 Закону N 44-ФЗ в разі прострочення виконання постачальником (підрядником, виконавцем) зобов'язань (в тому числі гарантійного зобов'язання), передбачених контрактом, а також в інших випадках невиконання або неналежного виконання постачальником (підрядником, виконавцем) зобов'язань, передбачених контрактом, замовник направляє постачальнику (підряднику, виконавцю) вимога про сплату неустойок (штрафів, пені).

При цьому відповідно до частиною 7 статті 34 Закону N 44-ФЗ пеня нараховується за кожен день прострочення виконання постачальником (підрядником, виконавцем) зобов'язання, передбаченого контрактом, починаючи з дня, наступного після дня закінчення встановленого договором терміну виконання зобов'язання, і встановлюється контрактом в розмірі, визначеному в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів Федерації, але не менше ніж одна трьохсот діючої на дату сплати пені ставки рефінансування Центрального банку Російської Федерації від ціни контракту, зменшеної на суму, пропорційну обсягом зобов'язань, передбачених контрактом і фактично виконаних постачальником (підрядником, виконавцем).

також згідно частини 8 статті 34 Закону N 44-ФЗ штрафи нараховуються за невиконання або неналежне виконання постачальником (підрядником, виконавцем) зобов'язань, передбачених контрактом, за винятком прострочення виконання постачальником (підрядником, виконавцем) зобов'язань (в тому числі гарантійного зобов'язання), передбачених контрактом.

Таким чином, виходячи з системного тлумачення положень Закону N 44-ФЗ замовник зобов'язаний в разі недотримання виконання зобов'язань за державним контрактом вимагати виплати неустойки за прострочення виконання постачальником зобов'язання, передбаченого державним контрактом.

При цьому слід зазначити, що замовник має право проводити оплату за контрактом за вирахуванням відповідного розміру неустойки (штрафу, пені) або має право повернути забезпечення виконання контракту, зменшене на розмір нарахованих штрафів, пені.

Крім того, відповідно до частиною 27 статті 34 Закону N 44-ФЗ в контракт включається обов'язкова умова про строки повернення замовником постачальнику (підряднику, виконавцю) грошових коштів, внесених в якості забезпечення виконання контракту (банківська гарантія).

Таким чином, в разі невиконання зобов'язань за контрактом замовник має право утримати забезпечення виконання контракту, внесена коштами, на вказаний замовником рахунок. При цьому необхідно враховувати вимогу частини 23 статті 95 Закону N 44-ФЗ про відшкодування тільки фактично понесених збитків.

З питання застосування банківської гарантії для сплати неустойки було надано роз'яснення Міністерством економічного розвитку РФ в 2015 і 2016 рр.

Відповідно до листом Мінекономрозвитку Росії від 16.01.2015 N Д28і-65 неустойка не може бути сплачена за рахунок коштів банківської гарантії, так як є неосновним зобов'язанням за контрактом, виконання якого забезпечене банківською гарантією.

Відповідно до пізнішого Листа Мінекономрозвитку Росії від 15.02.2016 N Д28і-416 неустойка може бути сплачена з коштів банківської гарантії, в разі якщо умовами видачі банківської гарантії не передбачено інше.

Судова практика з питання стягнення неустойки (штрафів, пені) із забезпечення, наданого у формі банківської гарантії, відсутня.

Таким чином, питання стягнення неустойки за рахунок коштів банківської гарантії залишається відкритим, і, мабуть, для вирішення даного питання замовнику слід виходити з умов, зазначених в контракті і банківської гарантії.

Таким чином, питання стягнення неустойки за рахунок коштів банківської гарантії залишається відкритим, і, мабуть, для вирішення даного питання замовнику слід виходити з умов, зазначених в контракті і банківської гарантії

На питання відповідала:

С. А. Токміна,
провідний експерт ІСЦ «Консультант + Аскон»

Відвідайте освітній захід на цю тему:

семінар

лектор: Прохорова Ольга Ігорівна ,
Спеціаліст з бухгалтерського обліку та оподаткування. Податковий консультант, атестований головний бухгалтер, член ІПБ Росії. Експерт з проведення професійно-громадської акредитації освітніх програм, експерт з проведення незалежної оцінки кваліфікації

Які дії треба розпочинати замовник?
Вимагати від підрядника надання нової банківської гарантії?